案例

據(jù)重慶商報(bào)報(bào)道，2015年9月，重慶某公司經(jīng)過股東會(huì)同意，聘請(qǐng)王陽(yáng)為總經(jīng)理，全面負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)、管理工作。同時(shí)，股東會(huì)一致同意，王陽(yáng)的試用期為3個(gè)月至6個(gè)月，勞動(dòng)合同期按5年以內(nèi)簽訂，由王陽(yáng)本人自行擬稿后與股東會(huì)簽訂。同月，王陽(yáng)進(jìn)入該公司工作，月工資為16667元。2016年1月，王陽(yáng)向該公司提出口頭辭職，雙方辦理了交接手續(xù)，隨后，王陽(yáng)未再到該公司工作，雙方勞動(dòng)關(guān)系于2016年1月26日終止。之后，王陽(yáng)以公司未簽訂書面勞動(dòng)合同為由，將該公司告上渝中區(qū)法院，要求支付雙倍工資差額以及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、補(bǔ)繳工作期間的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

近日，渝中區(qū)法院判決：駁回王陽(yáng)訴訟請(qǐng)求。宣判后，雙方當(dāng)事人均未上訴。

說法

對(duì)于企業(yè)總經(jīng)理要不要簽訂勞動(dòng)合同，和誰(shuí)簽訂勞動(dòng)合同的問題，原勞動(dòng)部有相關(guān)意見。

原勞動(dòng)部《關(guān)于全面實(shí)行勞動(dòng)合同制的通知》(勞部發(fā)〔1994〕360號(hào))規(guī)定，關(guān)于廠長(zhǎng)、經(jīng)理簽訂勞動(dòng)合同問題。廠長(zhǎng)、經(jīng)理應(yīng)與聘用部門簽訂勞動(dòng)合同。實(shí)行公司制的企業(yè)廠長(zhǎng)、經(jīng)理和有關(guān)經(jīng)營(yíng)管理人員，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》有關(guān)經(jīng)理和經(jīng)營(yíng)管理人員的管理規(guī)定與董事會(huì)簽訂勞動(dòng)合同。

原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》指出，“根據(jù)勞動(dòng)部《實(shí)施〈勞動(dòng)法〉中有關(guān)勞動(dòng)合同問題的解答》的規(guī)定，經(jīng)理由其上級(jí)部門聘任（委任）的，應(yīng)當(dāng)與聘任（委任）部門簽訂勞動(dòng)合同。實(shí)行公司制的經(jīng)理和有關(guān)經(jīng)營(yíng)管理人員，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定與董事會(huì)簽訂勞動(dòng)合同?！?/span>

但根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二條的規(guī)定，董事會(huì)并不具有用人單位主體資格。該法第二條規(guī)定的用人單位主體有：企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織以及國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體，并未包括作為公司業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)意思決定機(jī)關(guān)的董事會(huì)。

那么，總經(jīng)理等高管未簽勞動(dòng)合同，能不能主張二倍工資呢？

在司法實(shí)踐中，盡管多數(shù)勞動(dòng)者處于弱勢(shì)，但作為企業(yè)管理層的公司高管(含總經(jīng)理）實(shí)際上兼有“勞動(dòng)者”與“管理者”雙重身份，比起普通勞動(dòng)者，公司高管具有較大的職權(quán)優(yōu)勢(shì)。在案件審理過程中，已經(jīng)發(fā)現(xiàn)有公司高管故意不簽勞動(dòng)合同或者利用職權(quán)隱匿已簽訂的勞動(dòng)合同，事后主張雙倍工資的，還有的利用考勤管理上的空白，主張高額的加班工資，或憑借職務(wù)優(yōu)勢(shì)偽造、隱匿證據(jù)等。對(duì)此，《勞動(dòng)合同法》中規(guī)定的普通勞動(dòng)者權(quán)利保護(hù)規(guī)則，對(duì)這樣的公司高管應(yīng)謹(jǐn)慎使用，一旦查明所產(chǎn)生的爭(zhēng)議是由于公司高管自身過錯(cuò)造成的，那么相應(yīng)的法律后果應(yīng)當(dāng)由其本人承擔(dān)。

在相關(guān)地方裁判意見中，廣東省江門市中級(jí)人民法院、江門市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)2014年7月7日發(fā)布的《關(guān)于審理勞動(dòng)人事爭(zhēng)議案件若干問題的座談會(huì)紀(jì)要》第二十條【高管惡意不簽勞動(dòng)合同要求二倍工資】明確規(guī)定，勞動(dòng)者屬于用人單位的高管，如其工作職責(zé)涉及勞動(dòng)合同的簽訂和管理，則對(duì)其離職后要求支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資的請(qǐng)求一般不予支持。

知識(shí)點(diǎn)

2011年7月25日，重慶大博金房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱大博金公司）任命程寧為公司總經(jīng)理兼某項(xiàng)目部經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)和管理。大博金公司未與程寧訂立書面勞動(dòng)合同，未交納社會(huì)保險(xiǎn)。程寧的工資標(biāo)準(zhǔn)為25000元/月，并實(shí)行績(jī)效考核發(fā)放當(dāng)月工資。2011年6月至2011年10月，程寧被扣發(fā)績(jī)效工資4800×5=24000元，11月份未發(fā)工資20454.50元。2011年9-10月程寧被罰工資20000元。

2011年11月25日，程寧以大博金公司未按時(shí)發(fā)放工資和交納社會(huì)保險(xiǎn)為由向公司郵寄了辭職申請(qǐng)。2011年12月8日，大博金公司同意程寧辭職。

2012年2月29日，程寧提起勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)于2012年9月25日作出裁決后，大博金公司與程寧均不服，提起訴訟。

重慶市第四中級(jí)人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，程寧作為管理者，代表公司行使管理職責(zé)，在無(wú)特別約定的情況下，其管理的范圍也包括自已。即程寧未與大博金公司簽訂書面勞動(dòng)合同，其自身存在管理上的失職。因自身過錯(cuò)造成的損失，要求大博金公司承擔(dān)不利后果，并據(jù)此獲利，顯然有違公平。故程寧作為大博金公司的管理者，未提出與自己簽訂書面勞動(dòng)合同，其主張二倍工資差額的請(qǐng)求不予支持。

知識(shí)點(diǎn)

未訂立書面勞動(dòng)合同的成因分析

《勞動(dòng)合同法》從2008年1月1日起實(shí)施以來，一定程度上規(guī)范了勞動(dòng)用工市場(chǎng)，保護(hù)了勞動(dòng)者合法權(quán)益。但是有不少領(lǐng)域仍存在未訂立書面勞動(dòng)合同的現(xiàn)象。就其成因主要有以下幾個(gè)方面：

（一）用人單位惡意或者故意不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同。如用人單位利用勞動(dòng)者就業(yè)困難的弱勢(shì)地位，故意不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同，或者是對(duì)勞動(dòng)者提出訂立書面勞動(dòng)合同的請(qǐng)求，采取不予安排工作為要挾，迫使勞動(dòng)者不敢提出訂立書面勞動(dòng)合同的請(qǐng)求。

（二）轉(zhuǎn)嫁用工主體，逃避懲罰。如有承包工程資質(zhì)的單位將其承包的工程分解后，分包給沒有用工資質(zhì)的個(gè)人承包，由實(shí)際施工的個(gè)人雇傭工人，從而將勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)化為雇傭關(guān)系，導(dǎo)致勞動(dòng)者無(wú)法與有用工資質(zhì)的單位訂立勞動(dòng)合同。

（三）一些素質(zhì)較高、具有較高勞動(dòng)技能的勞動(dòng)者，不擔(dān)心就業(yè)問題且用人單位也不會(huì)輕易解除，故意拖延不與用人單位訂立勞動(dòng)合同；特殊崗位勞動(dòng)者，利用掌握的法律等信息的不對(duì)稱性，故意不與用人單位訂立勞動(dòng)合同。

（四）農(nóng)民工法律意識(shí)淡薄，缺乏訂立書面勞動(dòng)合同的法律思維，或者農(nóng)民工工作的短期性，沒有訂立書面勞動(dòng)合同保護(hù)自己合法權(quán)益的習(xí)慣。

（五）勞動(dòng)者明確表示不簽訂勞動(dòng)合同或者用人單位有充分證據(jù)證明勞動(dòng)者拒絕簽訂或者工傷職工在停工留薪期內(nèi)、女職工在產(chǎn)假期內(nèi)或哺乳假內(nèi)、職工患病或非因工負(fù)傷在病假期內(nèi)等，因其他客觀原因?qū)е掠萌藛挝粺o(wú)法及時(shí)與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的。

不管是何種原因，都是用人單位和勞動(dòng)者之一存在著主管上的故意和過失，都是一種違法行為，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

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